東京高等裁判所 平成１１年（行ケ）２５４号 判決 2000年1月27日
原告
ポログランドジャパン株式会社
代表者代表取締役
【Ａ】
訴訟代理人弁理士
【Ｂ】
被告
ザ ポロ/ローレン カンパニー リミテッド パートナーシップ
代表者
【Ｃ】
訴訟代理人弁理士
【Ｄ】
同
【Ｅ】
同
【Ｆ】
主文
特許庁が平成９年審判第８７２０号事件について平成１１年６月１１日にした審決を取り消す。
訴訟費用は被告の負担とする。
この判決に対する上告及び上告受理の申立てのための付加期間を３０日と定める。
事実及び理由
第１当事者の求めた裁判
１ 原告
主文と同旨
２ 被告
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
第２当事者間に争いのない事実
１ 特許庁における手続の経緯
原告は、別添審決書の理由の写しに添付された別紙(1)「本件商標」に表示のとおりの構成からなり、第１７類「被服、その他本類に属する商品」を指定商品とする登録第２７１８７８５号商標（平成４年１月１４日出願、同５年１０月２０日出願公告、同８年１２月２５日設定登録。以下「本件商標」という。）の商標権者である。
被告は、平成９年５月２７日、原告を被請求人として、本件商標の登録無効の審判請求をした。特許庁は、これを平成９年審判第８７２０号事件として審理した結果、平成１１年６月１１日、「登録第２７１８７８５号商標の登録を無効とする。
審判費用は、被請求人の負担とする。」との審決をし、平成１１年７月７日、原告にその謄本を送達した。
２ 審決の理由
別添審決書の理由の写しのとおり
第３原告主張の審決取消事由の要点
審決の理由中、１（本件商標）、２（請求人の引用する商標）、３（請求人の主張）、４（被請求人の主張）は認め、５（当審の判断）は争う。
審決は、手続違背に基づくものであり（取消事由１）、また、本件商標の認定を誤り（取消事由２）、さらに、本件商標をその指定商品に使用した場合、【Ｇ】又は同人と組織的・経済的に何らかの関係を有する者の業務に係る商品であるかのように誤解され、出所の混同を生ずるおそれがあると誤った判断をし（取消事由３）、その結果、本件商標は、商標法４条１項１５号に違反して登録されたものであるとの誤った結論に至ったものであって、上記手続違背ないし認定判断の誤りは、審決の結論に影響を及ぼすことが明らかであるから、取り消されるべきである。
１ 取消事由１（審判手続の違法）
(1) 審決が、その結論を導くために引用した証拠のうち、昭和５３年７月２０日株式会社講談社発行の「男の一流品大図鑑」（甲第号１６証（審決の甲第９号証）。乙第１号証も同じ）を除く１２の刊行物、すなわち、昭和５８年９月２８日サンケイマーケティング発行の「舶来ブランド事典 '８４ザ・ブランド」（乙第２号証）、昭和５５年４月１５日株式会社洋品界発行の「海外ファッション・ブランド総覧」１９８０年版（乙第３号証）、昭和５９年９月２５日ボイス情報株式会社発行の「ライセンス・ビジネスの多角的戦略'８５」（乙第４号証）、昭和６３年１０月２９日付け日経流通新聞（乙第５号証）、１９７１年（昭和４６年）７月１０日株式会社スタイル社発行の「ｄａｎｓｅｎ男子専科Ｎｏ．１０８<ＪＵＬＹ>」（乙第６号証）、昭和５４年５月２０日株式会社講談社発行の「世界の一流品大図鑑'７９年版」（乙第７号証）、昭和５３年９月２０日株式会社チャネラー発行の別冊チャネラー「ファッション・ブランド年鑑」８０年版（乙第８号証）、昭和５５年１１月２０日株式会社講談社発行の「男の一流品大図鑑'８１年版」（乙第９号証）、昭和５５年５月２５日株式会社講談社発行の「世界の一流品大図鑑'８０年版」（乙第１０号証）、１９８０年（昭和５５年）婦人画報社発行の「ＭＥＮ’ＳＣＬＵＢ」１２月号（乙第１１号証）、昭和５６年５月２５日株式会社講談社発行の「世界の一流品大図鑑'８１年版」（乙第１２号証）、昭和６０年５月２５日株式会社講談社発行の「流行ブランド図鑑」（乙第１３号証）（以下、乙第２号証～第１３号証を「引用刊行物」と総称する。）は、審判官が職権で探知して証拠調べをしたものである。ところが、原告は、本件審判において、上記職権証拠調べの結果の通知を受けておらず、したがって、これにつき意見を申し立てる機会も全く与えられなかった。
このように、審決は、引用刊行物についての職権証拠調べの結果を原告に通知せず、意見を申し立てる機会を与えないままに、本件商標の登録が有効か無効かの判断の根幹に係る事実について、当事者である原告に全く関与させずに一方的に審理を進め、結論を導き出したものであって、手続違背がある。
(2) 被告は、原告は、平成９年１０月１日付け審判事件答弁書において、引用商標の著名性ないし周知性を認めていたとし、審判手続における強行規定違背の違法性が阻却されるかのような主張をしている。しかし、原告が上記答弁書において認めたのは、引用商標、すなわち、馬に乗ったポロ競技のプレーヤーの図形の周知性だけであるのに対し、審決は、それ以外の事実をも上記諸証拠に基づいて認定し、その認定を根拠に、本件商標は商標法４条１項１５号の規定に該当すると判断したのであるから、原告の主張は、誤りである。
２ 取消事由２（本件商標の認定の誤り）
審決は、本件商標につき、馬に乗ったポロプレーヤーを示すものである引用商標と対比しつつ、「両者は、仔細にみれば馬の脚の太さ、騎手の持ち物等において相違するところがあるとしても、上記状態の馬に騎乗した者が棒状の器物を振りかざしている点において構成の軌を一にするものであり、時と所を別にしてみるときは全体の外観において彼此相紛らわしいものといわざるを得ない。」（１６頁１８行～１７頁１行）と認定し、本件商標もまた馬に乗ったポロプレーヤーを示すものであるとしているが、誤りである。
本件商標の構成要素である馬は、競走馬や通常の乗馬クラブなどで使うスマートな馬ではなく、脚が太い農耕馬又は駄馬として描かれているものであり、また、騎乗している人が担いでいるのは、ポロ競技で使うような細くて長いスマートなマレットではなく、太くて短い、いわば不恰好な農具であり、しかも、振りかざしているのではなく、人が肩に担いているのであるから、本件商標は、ポロ競技とは無縁の存在である。
３ 取消事由３（混同のおそれについての判断の誤り）
審決は、本件商標を被服等の商品に使用した場合、取引者・需要者はその商品が【Ｇ】 又はその関係者の業務に係る商品であるかのように誤解し出所の混同を生ずるおそれがある（審決１７頁７行～１４行参照）と判断している。
しかし、本件商標がポロ競技とは無縁のものであることは前示のとおりであるから、本件商標をみた人がポロに関することを連想することはない。すなわち、ポロ愛好家は、ポロ競技のことをよく知っているから、本件商標がポロ競技の図柄であると誤解することなどあり得ず、他方、ポロ競技に無縁な素人、幼児の類は、例えば引用商標であろうが本件商標であろうが、それを見てポロに関することを想起することはないから、この場合も出所の混同を生じる事態は起こらない。したがって、審決の上記判断は、誤っている。
なお、審決は、「本件商標の指定商品の分野においては、例えば、被服について商標を胸部のワンポイントマークとして表示したり、襟首部分又は下げ札に小さく表示する慣行があることからすれば、商標が常に鮮明に表示されるとは限らず、かかる場合にあっては本件商標と引用商標の相違点は直ちには判別し難いほどのものといえる。」（１７頁１行～６行）としている。しかし、商標間に相違があれば、商標の表出態様が小さくなっても、相違は確実に保存されるはずであるから、上記審決の判断は、不当に登録商標の範囲を拡張するものであって許されないものである。
第４被告の反論の要点
審決の認定判断は、いずれも正当であり、取り消されるべき理由はない。
１ 取消事由１（審判手続の違法）について
原告主張の引用刊行物のうち、昭和６３年１０月２９日付日経流通新聞（乙第５号証）、「世界の一流品大図鑑'８１年版」（乙第１２号証）は、被告が本件審判において提出した証拠であって、原告は、当然に知り得たはずである。
原告は、審判の段階において、引用商標の著名性ないし周知性を認めていたのであるから、特許庁が行った職権証拠調べは確認的なものにすぎないのであり、原告にその職権証拠調べの結果を通知せず、意見申立ての機会を与えなかったとしても、引用商標の周知性の認定の結果に影響を及ぼさない。
すなわち、原告は、平成９年１０月１日付審判事件答弁書において、「甲第９号証、甲第１０号証及び甲第１１号証は、いずれもポロプレーヤーマークが著名性を証する証拠として提出している。審判請求人の主張のように、引用商標が、その指定商品について永年使用し、本件の登録出願前より請求人の業務に係る商品を表示するものとして周知著名であることを認めるが」（乙第２０号証５頁１９行～２２行）と記述しており、引用商標の著名性ないし周知性を認めていたのである。確かに、審判において職権証拠調べが行われた場合に要求される手続のみをとらえるなら、形式的にはその手続が行われていないといい得るが、本件審判における職権証拠調べは、被告が主張立証した引用商標の著名性について原告も既に認めているところであり、事案の公共性に鑑み、その事実について、さらに確認的な調査を職権によって行ったものであって、原告にその結果を通知せず、陳述の機会を与えなかったとしても、引用商標の周知性の認定の結果に影響を及ぼさないことが明らかであり、綿密かつ公正な職権調査がなされたものである。手続違背の違法があるとの原告の主張は、理由がない。
２ 取消事由２（本件商標の認定の誤り）について
原告は、本件商標はポロ競技と無縁であると主張する。
しかしながら、本件商標の構成は、審決が１６頁１０行ないし１３行において認定しているとおりである。原告主張の農耕馬という馬の品種は存在せず、そのような抽象的概念で特定することのできない馬の形状の特徴を特定できるものではない。
騎乗している人が振り上げているものも、農具と特定できる何らかの特徴も有しておらず、また、肩とおぼしき箇所から離れ、かつ顔面の中間から後方に向かって直線的に表わされているところから、これはそのものを担いでいるのではなく振りかざしている状態を表わしたというべき描出である。しかも、これらは、黒のシルエットで表わされているのであるから、需要者において原告主張のような特徴を認識し得るものではない。
したがって、原告の上記主張は、誤っている。
３ 取消事由３（混同のおそれについての判断の誤り）について
本件商標がポロ競技と無縁であるとの原告主張が成り立たないことは上述のとおりであるから、原告の主張は、理由がない。
なお、原告は、商標間に相違があれば、商標の表出態様が小さくなっても、相違は確実に保存されるはずであると主張するが、事実に反する。取引の実情をみれば、本件商標の指定商品である被服類においては、商標がワンポイントマークとして、スポーツシャツやベスト、ズボン、靴下等に刺繍されており、また襟マークといわれる襟首部分の刺繍マークや商品の下げ札に表示される商標は小さく表わされているのが一般であり、そこで表示されている商標は、登録商標に比し、不鮮明であったり、注意して見ないと良く見えなかったりすることがあるのが実態である。原告の主張は、失当である。
第５当裁判所の判断
１ 取消事由１（審判手続の違法）について
(1) 商標法５６条において準用する特許法１５０条１項は、「審判に関しては、当事者若しくは参加人の申立により又は職権で、証拠調をすることができる。」と､同条５項は､「審判長は、第１項又は第２項の規定により職権で証拠調又は証拠保全をしたときは、その結果を当事者及び参加人に通知し、相当の期間を指定して、意見を申し立てる機会を与えなければならない。」と規定しているから、特許庁は、審判手続において、職権で証拠調べをすることができるが、その場合、必ず、その結果を当事者等に通知して意見を申し立てる機会を与えなければならない。
弁論の全趣旨によれば、特許庁は、本件の審判手続において、引用刊行物のうち乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証について職権により証拠調べをしながら、審判長は、その結果を当事者である原告に通知して意見を申し立てる機会を与えなかったことが認められる。
審決が、引用商標の周知性のみならず、これを含む引用使用商標の周知性など、他の事実をも認定し、この認定を根拠に、本件商標が商標法４条１項１５号（審決は、同法４条１項１０号は問題にしていない。）に該当するとの結論を導いたものであることは、審決の理由自体で明らかである。そしてまた、審決が上記認定を行うに当たって、引用刊行物のうち乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証が、証拠として必要不可欠であったことも、審決の理由自体で明らかである。
そうすると、本件審判手続には瑕疵があり、その瑕疵は、審判の結果である審決の結論に一般的にみて影響を及ぼすものであったものというべきである。このような場合には、審決の結論に影響を及ぼさないことが明らかであると認めさせる特別の事情がない限り、審決取消事由となるものと解すべきである（最高裁判所第１小法廷昭和５１年５月６日判決判例時報８１９号３５頁参照）。
(2) そこで、次に、上記特別の事情の有無について検討する。
まず、審決が、その結論を導くために引用した証拠のうちから、乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証を除いた証拠、すなわち、昭和５３年７月２０日株式会社講談社発行の「男の一流品大図鑑」（甲第１６号証）、昭和６３年１０月２９日付け日経流通新聞（乙第５号証）、昭和５６年５月２５日株式会社講談社発行の「世界の一流品大図鑑'８１年版」（乙第１２号証）によれば、「アメリカ合衆国在住のデザイナーである【Ｇ】は１９６７年に幅広ネクタイをデザインして注目され、翌１９６８年にポロ・ファッションズ社（以下「ポロ社」という。）を設立、ネクタイ、シャツ、セーター、靴、カバンなどのデザインをはじめ、トータルな展開を図ってきた。１９７１年には婦人服デザインにも進出し、「コティ賞」を１９７０年と１９７３年の２回受賞したのをはじめ、数々の賞を受賞した。１９７４年に映画「華麗なるギャッツビー」の主演俳優【Ｈ】の衣装デザインを担当したことから、アメリカを代表するデザイナーとしての地位を確立した。」（審決書１３頁２０行～１４頁８行）との事実、「我が国においては西武百貨店が昭和５１年にポロ社から使用許諾を受け同５２年から【Ｇ】のデザインに係る紳士服、紳上靴、サングラス等の、同５３年から婦人服の輸入、製造、販売を開始した」（審決書１４頁２０行～１５頁２行）との事実、メガネについて「ＰＯＬ０」、「ポロ」、「Ｐｏｌｏ」、「ポロ（アメリカ）」、「ポロ／【Ｇ】（アメリカ）」等の表題の下に紹介されているとの事実（審決書１５頁１３行～１８行参照）は、認め得るものの、審決認定の事実のうち、【Ｇ】のデザインに係る上記認定の商品以外の商品に引用使用商標ないし引用商標が用いられていたかどうか、引用使用商標ないし引用商標が「ポロ」の略称で呼ばれていたかどうかなどの事実は、上記証拠からは明らかではない。審決は、上記証拠のほか、乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証についての職権証拠調べをすることによって、【Ｇ】のデザインに係る一群の商品に引用使用商標ないし引用商標が用いられていたこと、引用使用商標ないし引用商標が「ポロ」の略称でも呼ばれていたこと、それらがいつのことであったか等を認定し、これを前提に、本件商標が商標法４条１項１５号に該当するかどうかを検討し、該当するとの結論に達したことは、審決の記載自体で明らかである。
そうすると、審決が、乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証がなくとも、上記結論に達したとすることはできなかったことになるから、上記証拠の有無が審決の結論に影響を及ぼすものであることは明らかである。
その他、本件の全資料によっても前記特別の事情に該当する事実を認めることはできない。
(3) 被告は、原告が、審判手続中、平成９年１０月１日付け審判事件答弁書において「甲第９号証、甲第１０号証及び甲第１１号証は、いずれもポロプレーヤーマークが著名性を証する証拠として提出している。審判請求人の主張のように、引用商標が、その指定商品について永年使用し、本件の登録出願前より請求人の業務に係る商品を表示するものとして周知著名であることを認めるが」と記述していることを根拠に、原告は引用商標の著名性を認めているから、特許庁が行った職権証拠調べは確認的なものであり、原告にその結果を通知せず、陳述の機会を与えなかったとしても、引用商標の周知性の認定の結果に影響を及ぼさない旨主張する。
しかしながら、前示のとおり、審決は、本件商標につき、周知の他人の商標との同一性又は類似性を要件とする商標法４条１項１０号に該当するか否かを問題にすることなく、甲第１６号証、乙第５号証、第１２号証のほか、乙第２号証ないし第４号証、乙第６号証ないし第１１号証についての職権証拠調べをすることによって引用商標の周知性以外の事実をも認定したうえ、他人の業務に該当する商品又は役務との混同のおそれを要件とする同法４条１項１５号に該当するか否かを検討したものであり、原告が、上記答弁書で認めていたのは「引用商標が、その指定商品について永年使用し、本件の登録出願前より請求人の業務に係る商品を表示するものとして周知著名であること」のみであって、審決の認定した上記事実の一部を認めていただけである。
被告の主張は採用できない。
２ そうすると、審決の取消しを求める原告の請求は、その余の点につき判断するまでもなく、理由があることが明らかである。そこで、これを認容することとし、訴訟費用の負担、上告及び上告受理の申立てのための付加期間についてについて行政事件訴訟法７条、民事訴訟法６１条、９６条２項を適用して、主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 山下和明 裁判官 山田知司 裁判官 宍戸充）